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解析合同生效条款约定不当的法律风险(企业法律顾问)

发布:深圳家喻法律顾问网人气: 05-14 字体:【
      企业法律顾问案例分享
     
      欧缇帕(上海)生物制药有限公司系一家从事美容产品进口、研发、销售及美容护理服务的中外合资经营企业,公司注册资本为1000万美元,其中外方股东欧缇帕股份公司持有71%的股权,中方股东上海奥神生物有限公司持有29%的股权。2008年7月8日,上海奥神生物有限公司和第三人海南天韵生物药材有限公司签订股权转让合同,上海奥神生物有限公司将其持有欧缇帕(上海)生物制药有限公司29%的股权转让给海南天韵生物药材有限公司,合同约定合同签订后三日内受让方支付股权转让价款的30%人民币1000万元,其余价款在完成股权转让工商变更登记后15日内全额支付。欧缇帕(上海)生物制药有限公司董事会作出决议同意上述转让,欧缇帕股份公司出具了书面承诺放弃优先购买权。2008年7月10日,海南天韵生物药材有限公司通过银行转账向上海奥神生物有限公司支付了1000万元,并且向欧缇帕(上海)生物制药有限公司派驻财务代表和技术人员。但是,由于上海奥神生物有限公司拒绝提供相关文件材料,导致股权转让迟迟不能获得上海市对外经济贸易委员会(现为上海市商务委员会)批准。半年以后,由于股权转让未获批准,海南天韵生物药材有限公司不得不退出项目经营。
     
      企业法律顾问案例简析
     
      合同成立和合同生效是两个不同的法律概念,合同成立是一个事实的判断,是一种过错责任,但这种责任不是合同上的违约责任,法律上称之为缔约过失责任,赔偿范围为对方在缔结合同的过程中发生的费用和遭受的损失;合同生效是一个法律判断,就是双方必须根据合同的规定履行合同上的义务,否则违约方应向守约方承担违约责任,赔偿范围为对方根据合同可得利益的损失。一般而言,合同经双方签字盖章成立后即生效,但一些合同成立后需待一定条件成就后或履行一定程序后才生效。如一些合同的生效应以法定形式要件,一些合同的生效要履行法定手续,一些合同的生效与权利转移之间需要通过法定形式公示等。而订立合同的对方当事人往往利用这些空档进行欺诈,之后又以合同没有成立或没有生效为由而不履行,或者以合同生效与权利并没有转移为由而不履行等。
     
      案例中转让方和受让方签订的股权转让合同是典型的合同成立但尚未生效的合同。欧缇帕(上海)生物制药有限公司系一家中外合资经营企业,根据《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》,中外合资企业投资者股权变更应经审批机关批准和登记机关变更登记,未经审批机关批准的股权变更不具法律效力。上海奥神生物有限公司和海南天韵生物药材有限公司签订的股权转让合同虽然成立,但是未经审批机关批准,合同没有生效,海南天韵生物药材有限公司虽然已经支付部分价款,但不能依据合同要求上海奥神生物有限公司履行合同义务,其遭受的损失只能依法要求对方承担缔约过失责任。
     
      企业法律顾问法规指引
     
      《合同法》第44条:依法成立的合同,自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。
     
      《最高人民法院关于适用〈合同法〉若干问题的解释》第9条:依照合同法第四十四条第二款的规定、法律、行政法规规定合同应当办理批准手续,或者办理批准登记等手续才生效,在一审辩论终结前当事人仍未办理批准手续的,或者仍未办理批准、登记等手续的,人民法院应当认定该合同未生效;法律、行政法规规定合同应当办理登记手续,但未规定登记后生效的,当事人未办理登记手续不影响合同的效力,合同标的物的所有权及其他物权不能转移。
     
      企业法律顾问风险提示
     
      合同成立但未生效,如果对方违反有关约定从而导致合同未能生效,不能依据合同要求对方承担违约责任,只能在因合同无效造成己方实际损失或损害的情况下要求对方承担缔约过失责任。违约责任与缔约过失责任的区别在于前者是无过错责任,不以实际损害为条件,后者是过错责任,只有在发生实际损害的情况下方可要求赔偿,而在实际处理争议过程中,要证明对方具有过错、导致自己的损失以及过错和损失之间存在因果关系要相当困难。
     
      企业法律顾问防范建议
     
      1. 在审查合同时应注意合同生效的时间和条件,对于需要一定事件的发生或遵守法定的形式或程序后方才生效合同,如果需要自己创造条件促成合同生效的,应确保己方有能力保证这些条件得以实现,否则将要承担缔约过失责任。
     
      2. 在合同成立但未生效的情况下,如果需要己方事先作出履行行为,应在确保合同能够生效且对方有相对履行能力的情况下方可支付价款。
     
      3. 已经成立但尚未生效的合同,如果双方发生争议并向法院提起诉讼,应尽量在法院一审辩论结束前促成合同生效。合同一旦生效,如果继续履行合同更有利且有履行可能的情况下坚持主张合同继续生效;如果合同继续履行对己方不利或已不可能履行的情况下可以要求对方承担违约责任。

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