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谈企业进行名为投资实为借贷行为的法律风险(企业法律顾问)

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      企业法律顾问案例分享
     
      南宁市某有色金属公司因经营需要,请求广西某石油化工总厂(简称“石化厂”)注资。1994年12月22日,双方签订《关于投资利润分红的协议书》约定:石化厂向有色金属公司投资70万元;有色金属公司采取利润承包责任制,以固定利润的形式付给石化厂,月利润按实际投资额的2.5%计付,每季度支付一次;盈利、亏损与石化厂无关,如果公司经营不当,造成亏损,无法偿还本利,石化厂有权拍卖公司的规定资产,直至还清本利为止;投资期限为半年,到期一次性还本。协议签订后,石化厂陆续付给有色金属公司50万元。1995年,有色金属公司还给石化厂15万元,但没有分配利润。为了尽快追回余款,1996年1月8日,石化厂又与有色金属公司签订了一份协议书,再注资10万元,但石化厂仍不参与经营管理,亏损由有色金属公司自负。之后,石化厂又陆续向有色金属公司投资12万元。截至2005年3月,有色金属公司欠石化厂投资本金35万元。2008年7月1日,石化厂向南宁市西乡塘区人民法院起诉,要求有色金属公司偿还投资本金35万元。法院审理后认为,石化厂与有色金属公司签订的2份投资协议书,约定石化厂向有色金属公司投资,但不参与经营管理、不承担投资风且每月固定收取投资利润,名为投资,实为借贷,违反了国家的金融政策,属无效合同。
     
      企业法律顾问案例简析
     
      根据是否承担投资风险还是收取固定收益标准,企业对外投资分为债权性投资和股权性投资。股权投资是指以货币资金、无形资产和其他实物资产直接投资于其他公司或购买其他公司的股票的投资行为,其最终目的是为了获得较大的利润回报,如果被投资公司经营状况不佳,或者进行破产清算时,投资企业作为股东,也需要承担相应的投资损失。承担被投资企业的经营风险,是股权投资区别于债权投资的根本特征。如果名义上投资于目标企业,同时又约定固定收益,不承担被投资公司任何风险和损失,实质上属于提供贷款收取利息的债权投资行为,二者形成一种变相的借贷法律关系,因此违反了国家关于企业之间不得借贷的法律规定,属于避法行为,不仅不具有法律效力,还将承担违法后果。本案石化厂向有色金属公司提供资金,不参与经营管理也不承担风险,但按月收取固定的利润,名为投资实为借贷,违反了法律规定,合同无效。根据合同法的规定,合同无效或被撤销以后,因该合同取得的财产应予以返还。因此有色金属公司应返还石化厂的本金35万元,石化厂不得要求有色金属公司支付合同约定的利息。
     
      企业法律顾问法规指引
     
      《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第4条第2款:企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资,但不参加共同经营,也不承担联营的风险责任,不论盈亏均按期收回本息,或者按期收取固定利润的,是明为联营,实为借贷,违反了有关金融法规,应当确认合同无效。除本金可以返还外,对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴,对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。
     
      《最高人民法院关于企业相互借贷的合同出借方尚未取得约定利息人民法院如何裁决问题的解答》:对企业之间名为联营、实为借贷的出资方尚未取得的约定利息,人民法院应当依法向借款方收缴。
     
      中国人民银行颁布的《贷款通则》第61条:各级行政部门和企事业单位、供销合作社等合作经济组织、农村合作基金会和其他基金会,不得经营存贷款等金融业务。企业之间不得违反国家规定办理借贷或变相借贷融资业务。
     
      企业法律顾问风险提示
     
      企业之间约定固定利润的投资在本质上属变相的借贷关系,违反了国家规定企业之间不得办理借贷融资业务的要求,借贷行为无效,资金提供方要求资金接收方分配利润的主张不会获得法院支持,但是,接收方应当承担本金返还的责任。
     
      企业法律顾问防范建议
     
      1.通过项目投资的形式规避法律规定。企业融资,通常都是因为投资新项目从而产生对资金的需求,因此,借贷双方可以项目合作方式解决资金合法供需的问题,即双方约定合作开发标的项目,提供资金的一方可以委派人员参与项目管理,项目投入运行后根据约定比率分配利润。
     
      2.巧妙借助供应商或客户付款安排。即投资方提供资金后,资金接收方再和其供应商或者客户达成协议,约定由其客户或其供应商向资金提供企业支付货款,通过价格安排解决利润分配问题。
     
      3.如果项目投资涉及不动产,资金提供方可预先取得不动产的所有权或者使用权,再以所有人或承租人名义将厂房或土地出租给被投资单位,按固定租率收取租金。
     
      4.若投资金额用于购买机器设备扩大再生产的,由企业以约定的投资金额价格购买设备,然后出租给被投资单位,按期收取租金,约定期限届满租金总和相当于投资本金及利润的金额。
     
      以上内容案例分享希望能对大家有用,若有法律相关问题需要律师帮助,可以在线咨询客服或拨打我们在线法律热线0755-82630555 咨询律师。

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