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谈目标公司股权关系不实的有哪些法律风险(企业法律顾问)

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      企业法律顾问案例分享
     
      达华、延华、博力、华立四家公司系关联企业,2007年5月达思公司和四家公司的股东张某和傅某达成收购意向,达思公司收购达华公司和博力公司75%的股权,延华公司的全部资产和业务并入达华公司,华立公司的全部资产和业务并入博力公司,全部交割完成后延华公司和华立公司在3个月内完成清算注销程序。达思公司聘请的律师在对达华、延华、博力、华立四家公司作尽职调查的过程中发现,达华公司和华立公司工商注册的股东系张某的亲属郝某。经律师询问,张某和傅某出示了两份代持股协议,协议规定由郝某代替张某和傅某持有达华和华立的股权,其中代表张某持有65%的股权,代表傅某持有30%的股权,作为报酬,张某和傅某同意向郝某赠送两家公司各5%的股权。事后查明,延华和华立公司的注册资金系张某和傅某根据双方的股权比例通过个人银行账户直接汇入延华和华立的公司账户。
     
      企业法律顾问案例解析
     
      在公司经营实务当中,很多投资人出于种种原因考虑,虽然由其实际出资设立公司,但公司在工商注册机关登记的股东却是其他个人或企业,真正的投资人另外又会和名义股东签订一份协议,约定公司的实际归属,名义投资人不得对公司主张任何权益,公司分配的任何利润必须转付给实际所有人,从而造成法律上的所有人和事实上的所有人不一致的情况。由于工商登记具有公示效力,而名义股东和实际股东签订的私下协议只在双方之间有法律效力,并不能对抗不知情的任何第三人。而在企业并购活动中,由于名义持股人并不实际拥有目标公司的任何权益,因此出面和收购方进行协商谈判并签订转让协议的往往都是实际所有人,但是在所有并购程序已经完成准备进行交割时发现真正的股东另有其人,如果真正股东不配合,交割将无法在法律意义上予以完成。本案就是这种名义持股人和实际所有人不一致的典型案例,因收购方聘请了专业律师对目标公司进行尽职调查,事先知晓情况并及时采取应对措施,从而避免风险,保证交割的顺利进行。
     
      企业法律顾问法规指引
     
      《公司登记管理条例》第14条:股东的出资方式应当符合《公司法》第27条的规定,但是,股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。
     
      第34条:有限责任公司变更股东的,应当自变更之日起30日内申请变更登记,并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明。
     
      有限责任公司的自然人股东死亡后,其合法继承人继承股东资格的,公司应当依照前款规定申请变更登记。
     
      有限责任公司的股东或者股份有限公司的发起人改变姓名或者名称的,应当自改变姓名或者名称之日起30日内申请变更登记。
     
      企业法律顾问风险提示
     
      1. 并购业务中出现股权代持的情况,名义持股人不配合并购工作并签署相关法律文书,必要的并购程序将无法顺利完成。虽然实际所有人可以通过诉讼方式主张对公司的股东权益并进行变更登记成为法定意义上的股东,但确权诉讼的漫长程序将大大延缓并购项目的进展。
     
      2. 如果事先未能审查实际所有人和名义股东不一致的情况,并购方在和实际所有人完成交割并付款之后,可能会遭遇名义股东主张其法定股权受侵害的诉讼威胁。
     
      企业法律顾问防范建议
     
      1. 聘请专业律师对目标公司的真实股权情况进行调查,确定目标公司的注册股东身份。
     
      2. 发现并购协议转让方和目标公司的法定股东不一致的情况,要求转让方完成股权变更程序并以此作为转让交割的先决条件。
     
      3. 细化转让协议的陈述和保证条款,要求转让方保证其对目标公司的无瑕疵的法定所有权并保证受让方免受因目标公司的股权争议遭受任何损失和损害,如因目标公司股权争议导致受让方经济损害的,转让方应负责赔偿。

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