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公司被吊销营业执照后的清算问题(企业法律顾问)

发布:深圳家喻法律顾问网人气: 05-14 字体:【
      当公司被吊销营业执照后,按照我国法律,应该成立清算组,开始清算流程。解决清算问题,重点要注意两个地方:即清算主体与清算程序。
     
      一、清算主体要注意什么?
     
      公司的清算主体一般就是公司股东,在《公司法》中对此有明确规定。有限责任公司,全体股东当公司终止后都有清理公司债权债务的责任,也就是说,全体股东其实都是清算主体;而股份有限公司,照这样来做显然并不现实,清算主体被确定为董事或者股东大会确定的人员(一般情况下,董事本身其实就是股东,股东大会一般也会在股东之中确定清算人选)。在实践中,股份有限公司的清算一般由董事会承担,董事会也由公司的主要股东组成。
     
      除公司股东外,依据我国企业法及有关法律、法规的规定,公司的清算主体还包括公司的上级主管单位、开办单位、投资人等。比如国有独资公司,投资主体是国家,国家是唯一股东,上级主管部门代表国家管理国有公司,公司终止后,其上级主管部门必将作为清算主体。又如集体性质的公司,投资者是集体组织,我国通常称之为开办者,这类公司被吊销后,开办单位是清算主体。再如一人有限责任公司,投资人为一人,清算主体必然为该投资人。
     
      《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十三条规定“企业法人被吊销营业执照,登记机关应当收缴其公章,并将其注销登记情况告知其开户银行,其债权由主管部门或清算组织负责清理”。该条也确定了主管部门的清算责任。需要注意的是,该条的制定有其特定历史背景。
     
      在90年代上半期,国企或集体企业要获得登记必须确定一个主管单位或部门,由其对公司进行业务指导。随着国家政策的变化,现公司的注册已无此要求。一般而言,公司被吊销营业执照后,主要还是由公司自行组成清算组进行清算,当公司股东拒不组织清算且法院未指定清算组时,上级主管部门才负责组织清算,成为清算主体。
     
      明确清算主体,对于法院确定公司在被吊销营业执照后至注销登记前的诉讼当事人,都有着重要意义。根据最高人民法院的司法解释及有关司法实践,在公司解散后,如果依法成立清算组织,应以公司或清算组织为诉讼当事人;如果没有成立清算组织的,应当以清算责任人为诉讼当事人。
     
      二、清算程序
     
      根据《公司法》有关清算的规定,清算要经过下列程序:
     
      1. 成立清算组。公司解散后,应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组。如清算组逾期不成立的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。法院根据解散公司的具体情况可以指定公司的股东、董事、监事等当事人和利害关系人或其他代表组成清算组,也可选派其工作人员或有关专业人员(如执业审计师)作为清算组成员。
     
      2. 通知债权人。清算组应当自成立之日起十日内通知债权人,并于六十日内在报纸上公告。
     
      3. 履行清算职责。清算组应当依法严格履行清算职责,清理公司财产,处理与公司清算有关的未结业务,清缴税款,清理债权债务,处理公司清偿债务后的剩余财产,代表公司参加民事诉讼等工作。
     
      4. 清算方案报确认。清算组制定出清算方案后,应当报股东会、大会或人民法院确认,有主管机关的还要报主管机关确认。
     
      5. 实施清算方案。清算方案报确认批准后,按方案实施。
     
      6. 注销登记。公司清算结束后,清算组制作清算报告,报股东会、大会或人民法院确认,并报送公司登记部门申请注销公司登记,公司登记部门予以核准后公告。
     
      企业法律顾问温馨提醒:当这六项法律程序全部终结,解散程序才告结束,公司法人主体资格才归于消灭。另外要注意的是,清算组在清理公司财产过程中,如果公司财产不能清偿其债务,除非与债权人能够达成和解,将其债务清偿完毕,否则,应依据有关企业破产的规定向人民法院申请破产,按照破产清算程序进行清算。

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