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公司亏损,股东退出需要偿还吗?(企业法律顾问)

发布:深圳家喻法律顾问网人气: 字体:【
      公司的经营发展必然伴随着盈利和亏损,当亏损超过股东承受的最高限度时,有的股东就会选择抽身而退。这时候,股东到底要不要承担一部分亏损呢?根据企业法律顾问的经验:从不同角度,可以对股东退股进行不同分类,从股东退股所依据的意思角度,股东退股可划分为以下两类:
     
      协商退出
     
      协商退出是指以股东共同意思表示为依据的退出。依据共同意思各自的形成时间,还可再分为两种情况,一种是在公司成立伊始订立的合同或章程中事先规定好股东退股的情形,例如章程中可约定公司连续三年亏损,股东可提出退股。另一种情形是在公司运作的过程中,一方股东提出退股,其余股东表示同意的退出。协商退出的基本理论是合同变更理论。在公司成立前,所有发起人就成立公司事宜形成合意,把公司的经营范围、公司的注册资本、公司的治理机构等均在公司设立合同中体现出来。
     
      股东提出退股,就等于是变更合同,因此,全体股东一致同意某一股东退股就等于变更合同。公司章程关于股东退股的记载不仅约束全体股东而且对公司具有约束力。据企业法律顾问了解,关于公司章程的性质,世界各国存在两种主要观点,即以英美为代表的契约说和以德日为代表的大陆法系的自治法说。
     
      契约说认为,章程的约束力在于社员的自由意思,章程制定后,成为社员或机关认可章程的内容,与公司建立关系,但如果想脱离其约束,随时可以退出或转让出资份额(股份),因此,章程具有契约性质,被视为“公司合同”。而自治法说则认为,章程不仅约束制定章程的设立者或发起人,而且也约束公司机关及新加入公司的组织者。因此,它具有自治法规的性质。无论将其定位为自治法规还是私人契约,上述两种观点有一点是共同的,即公司章程是当事人意思自治的表现。既然章程是自治的意思体现,股东提出退出公司,实质上就是自治意思的变更。
     
      单方退股
     
      单方退股是指股东表示不能、不愿或不适合继续参加公司的经营,而退出公司的方式。根据股东单方退出的缘由,单方退股可分为三大类。
     
      第一,股东不能参加公司经营。造成股东客观上不能参加公司的原因很多,例如股东常年患病、死亡、乔迁国外、股东股份被强制法律执行等。
     
      第二,股东不愿参加公司经营。对于这种情况,法律应当加以限制,凡是不愿参加公司经营即允许退出的做法肯定不科学,否则,无原则无限制的退出不仅会损害债权人的利益,而且会损害公司的利益,甚至会导致公司解体。具体到立法技术上,可以采用定义加列举的方式来确定。例如,可以把以下几种情况考虑进来:
     
      (一)公司经营风险加大,超出其投资可以承受的预期。
     
      (二)股东投资目的落空。股东投资于公司的主要目的就是为了获取利润回报,如果长期未获取投资回报,则应当允许股东退出。
     
      新《公司法》第75条规定:“有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以淆求公司按照合理的价格收购其股权:(一)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的......”
     
      (三)公司章程规定的营业期限届满或章程规定的其他解散事由出现,股东会议通过决议修改章程使公司存续的。新《公司法》第75条第1款第2项就是这种情况。
     
      (四)当公司合并或分立时。公司合并或分立可能会侵害个别股东的利益,也可能是提出退股的股东无法或不愿意与其他股东建立新的人合关系。
     
      第三,股东不适合参加公司经营。这种情况是指由于某些特殊情况的出现,股东不适于在公司继续呆下去,而提出退股。例如,当公司股东之间矛盾重重公司失去人合性时,当公司经营或表决长期陷入僵局时,当小股东遭遇大股东欺压时,当股东由于离婚而面临财产分割时。
     
      总而言之,股东退出时到底要不要偿还公司亏损,是个很复杂的问题。不仅和股东退出的时机和理由有关,也和公司的性质有关。如果公司是合伙企业,除非之前的合伙协议另有规定,否则必须按约定比例偿还公司亏损。以上就是企业法律顾问的全部解答,希望对您能有所帮助。
     
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