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公司那些并购行为会遭遇股东的诉讼

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      企业法律顾问案例分享
     
      2009年4月,盛大网络和华友世纪签订了一份有关盛大网络收购华友世纪70%—80%股份的谈判排他协议,协议的有效期为一个月,拟议收购价格为3.25美元每股。与此同时,独立财团Best Prospect Overseas Limited也向华友世纪董事会发出收购要约,如果盛大收购的价格不能令股东满意,独立财团将采取新的方案介入收购。随着盛大网络与华友世纪谈判协议解禁日期的临近,独立财团、华友世纪与盛大网络三方之间的暗中角力也继续升温。根据美国纳斯达克斯交易规则的规定,上市公司董事会有义务为股东争取最好条件。因此,如果华友世纪选择了盛大网络开出的3.25美元每股的价格,董事会就必须向小股东交待为什么选择了低价方案。因此,即使交易成功,华友世纪也将面临股东诉讼的风险。
     
      企业法律顾问案例简析
     
      现代公司的基本理念是所有权和经营权的分离,股东投入资本拥有公司股权,但股东并不控制公司,公司的经营管理权掌握在董事会手中。因为所有权和经营权的分离,而且由于信息分布的不对称性,环境的不确定性及契约的不完全性,容易导致公司所有者股东作为委托人与公司经营者董事会作为代理人之间的利益偏差,出现所谓的委托代理问题。为解决这一问题,维护股东和公司利益,现代公司法规定了董事会的忠实义务、勤勉义务和竞业禁止义务。如果董事会违反法定义务损害公司或者股东利益,股东有权对董事会提起法律诉讼要求赔偿。本案也反映了董事会对股东的法定义务,即在代表公司进行股权转让交易谈判中为股东寻求最好的价格,如果在有同等竞买者的情况下未与出价最高者达成协议,股东有理由认为董事会损害了股东的利益,董事会将会遭遇股东诉讼的风险。
     
      企业法律顾问法规指引
     
      《公司法》第147条:董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。
     
      《上市公司收购管理办法》第8条:被收购公司的董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务和勤勉义务,应当公平对待收购本公司的所有收购人。被收购公司董事会针对收购所做出的决策及采取的措施,应当有利于维护公司及其股东的利益,不得滥用职权对收购设置不适当的障碍,不得利用公司资源向收购人提供任何形式的财务资助,不得损害公司及其股东的合法权益。
     
      企业法律顾问风险提示
     
      如果董事会遭遇股东诉讼,对违反法律法规以及章程规定造成股东损失的董事会成员将对股东承担损害赔偿责任。如果交易违法,将被法院判决无效。
     
      企业法律顾问防范建议
     
      1.聘请专业律师制定并审查交易结构,确保没有法律风险。
     
      2.严格制定转让条款,规定转让方的陈述和保证责任,如果因为并购遭受股东诉讼,应保证受让方免受任何法律侵害并赔偿其因此遭受的所有损害。

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