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进行股权并购,但未经其他股东书面同意会有哪些法律风险

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      企业法律顾问案例分享
     
      A 公司是一家国际著名的广告营销集团公司的下属子公司。B公司是一家设立在南京的中外合资广告公司,其中境外股东C公司的投资占注册资本的55%,境内股东D公司的投资占注册资本的35%,其余10%的股权自然人孙某和肖某各占5%。A 公司和C公司出于中国市场战略合作考虑,意欲由A 公司收购D公司持有B公司的全部35%的股权,C公司也同意向A 公司出让上述股权。为完成该项并购交易,A 公司花费了将近半年的时间并耗费巨额资金对B公司进行调查并进行交易谈判,但是等到所有程序完成并开始向审批机关报送项目文件时,被告知要求提供其余股东同意D公司向A 公司转让股权的书面同意。但此时孙某和肖某改变主意,不同意转让。因为无法出具孙某和肖某的书面转让同意,并购项目最终流产。由于在整个交易过程中没有任何文件规定孙某和肖某同意转让的义务,A 公司最后也不能追究两名自然人股东的违约责任及其他法律责任。
     
      企业法律顾问案例简析
     
      我国公司法允许股东之间可以自由转让股权,但是如果对外转让,由于非上市公司股东之间的人格信任关系,转让股东应书面通知其他股东,经其他股东过半数同意后方可转让,以保证其他股东的优先购买权,其他股东如果拒绝对外转让,必须以同等条件受让拟转让的股权,如果在通知的期间内未表示购买则视为同意转让。但是,如果是中外合资经营企业或者中外合作经营企业,即使其他股东不行使优先购买权,如果其不同意转让,转让行为无效,审批机关不会批准股东对外转让股权,第三方无法完成转让变更登记成为目标公司的股东。
     
      企业法律顾问法规指引
     
      《公司法》第71条:有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。
     
      《中外合资经营企业法》第4条:合营者的注册资本如果转让必须经合营各方同意。
     
      《中外合资经营企业法实施条例》第20条:合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的,须经合营他方同意,并报审批机构批准,向登记管理机构办理变更登记手续。违反上述规定的,其转让无效。
     
      《中外合作经营企业法》第10条:中外合作者的一方转让其在合作企业合同中的全部或者部分权利、义务的,必须经他方同意,并报审查批准机关批准。
     
      《中外合作经营企业法实施细则》第23条:合作各方之间相互转让或者合作一方向合作他方以外的他人转让属于其在合作企业合同中全部或者部分权利的,须经合作他方书面同意,并报审查批准机关批准。
     
      企业法律顾问风险提示
     
      因目标公司的性质不同而有差异,如果目标公司为一家内资公司,其他股东未过半数通过不能向第三人转让公司股权。如果目标公司系一家外商投资企业,未经全体股东的书面同意,无法申请并购项目的审批登记程序,股权转让合同不生效。
     
      企业法律顾问防范建议
     
      1.聘请专业律师对目标公司进行尽职调查,查清目标公司的股权状况,以便从法律上评估并购交易的可行性。
     
      2.对于内资企业的并购,在转让方和受让方确定交易条件后,及时向其他股东发送转让通知,通知列明转让的股权比例、转让价格、支付方式、通知有效期以及受通知方行使优先购买权的期间和程序。注意保存通知发出的证据,必要情况下可以对发出的通知进行公证。
     
      3.对于外资企业的并购,应在交易协商过程中通知其他股东参加谈判,在取得其他股东初步同意的意向后,及时签订书面协议,约定其他股东如果反悔不同意转让将要承担的违约赔偿责任。
     
      4.如有可能,无论是内资企业还是外资企业,应当在准备交易文件之时或之前取得其他股东书面转让的同意,书面同意内容应有其放弃优先购买权的意思表示。

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